管理層收購的融資障礙是什么？

日期：2023-03-10 17:03:23 來源：互聯網

《公司法》第六十條規(guī)定董事、經理不得挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人。董事、經理不得將公司資產以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲。董事、經理不得以公司資產為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保。《公司法》第二百一十四條規(guī)定:“董事、經理違反本法規(guī)定，以公司資產為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保的，責令取消擔保，并依法承擔賠償責任，將違法提供擔保取得的收人歸公司所有。情節(jié)嚴重的，由公司給予處分。董事、經理挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人的，責令退還公司的資金，由公司給予處分，將其所得收人歸公司所有。構成犯罪的，依法追究刑事責任。

1996年中國人民銀行頒布的《貸款通則》第二十條規(guī)定，借教人不得用貸款從事股本權益性投資，國家另有規(guī)定的除外。第七十一條禁止借款人用貸款進行股本權益性投資及在有價證券、期貨等方面從事投機經營，并規(guī)定了相應的法律責任。同時，第七十三條也嚴格限制了企業(yè)之間進行借貸和變相借貸活動。對于收購國有小型企業(yè)，也存在以下限制。1999 年國家經濟貿易委員會、財政部、中國人民銀行聯合頒布的《關于出售國有小型企業(yè)中若干問題意見的通知》中規(guī)定，“不得以所購買企業(yè)的資產作抵押，獲取銀行貸款購買該企業(yè)”。2002年頒布的《上市公司收購管理辦法》第七條禁止不具備實際履約能力的收購人進行上市公司收購，被收購公司不得向收購人提供任何形式的財務資助。

在實施管理層收購過程中，管理層把收購的股權進行質押融資時也存在法律障礙。《擔保法》第七十八條規(guī)定，以股票出質時，股票必須是依法可以轉讓的;以有限責任公司的股份出質的，適用公司法股份轉讓的有關規(guī)定。而按照《公司法》第一百四十七條，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起3年內不得轉讓;公司董事、監(jiān)事、經理應當向公司申報所持有的本公司的股份，并在任職期間內不得轉讓。由此我們可以得出結論，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起3年內不得出質;公司董事、監(jiān)事、經理應當向公司申報所持有的本公司的股份，并在任職期間內不得出質，從而也談不上股權質押融資的可能性。

《關于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的意見》進一步明確規(guī)定，經營管理者籌集收購國有產權的資金，要執(zhí)行《貸款通則》的有關規(guī)定，不得向包括本企業(yè)在內的國有及國有控股企業(yè)借款，不得以這些企業(yè)的國有產權或實物資產作標的物為融資提供保證、抵押、質押、貼現等。

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